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2016年11月22日，最高人民法院審判委員會(huì)第1688次會(huì)議審議通過了《最高人民法院關(guān)于審理獨(dú)立保函糾紛案件若干問題的規(guī)定》（簡稱《規(guī)定》），即審理獨(dú)立保函糾紛案件的司法解釋。對船舶行業(yè)來說，《規(guī)定》的出臺(tái)不僅為獨(dú)立保函進(jìn)行了全方位的規(guī)范，也為中國船舶企業(yè)在承接世界造船訂單的業(yè)務(wù)、船舶的國際交易，尤其是船舶企業(yè)走出國門，從事“一帶一路”建設(shè)活動(dòng)，提供了法律依據(jù)。
《規(guī)定》出臺(tái)提供堅(jiān)強(qiáng)法律保障
《規(guī)定》明確定義獨(dú)立保函的性質(zhì)，有效統(tǒng)一裁判思路和國際國內(nèi)獨(dú)立保函交易的效力規(guī)則，堅(jiān)持平等保護(hù)當(dāng)事人權(quán)益；明確獨(dú)立保函的獨(dú)立性和單據(jù)性特征，保證付款的快捷性和確定性；嚴(yán)格界定欺詐情形及證明標(biāo)準(zhǔn)，審慎確定獨(dú)立性原則的例外；嚴(yán)格規(guī)范止付程序，維護(hù)程序公正和實(shí)體公正；依法確認(rèn)開立保證金的金錢質(zhì)權(quán)性質(zhì)，規(guī)范針對開立保證金的強(qiáng)制措施。此外《規(guī)定》對獨(dú)立保函開立與生效、轉(zhuǎn)讓、終止以及涉外獨(dú)立保函的管轄權(quán)和準(zhǔn)據(jù)法等問題做出規(guī)定。
獨(dú)立保函己經(jīng)成為我對外貿(mào)易、投資、工程承接的主要增信工具。隨著我國進(jìn)一步對外開放和“一帶一路”的建設(shè)的深入，我國企業(yè)紛紛走出國門，獨(dú)立保函的業(yè)務(wù)高速發(fā)展。據(jù)統(tǒng)計(jì)，2015年我國國有四大銀行的銀行保函余額達(dá)24450億元。同時(shí)訴訟至法院的獨(dú)立糾紛案件也日漸增多。此前我國并無關(guān)于獨(dú)立保函的專門立法，也未加入相關(guān)國際條約。由于此類案子關(guān)系復(fù)雜、涉外性強(qiáng)、標(biāo)的大、疑點(diǎn)多，各地法院普遍反映該類型案子的處理難度大。在獨(dú)立保函業(yè)務(wù)量大、糾紛多、法院處理難的情況下，《規(guī)定》的出臺(tái)，對于完善發(fā)展我國的商業(yè)及金融信用市場、規(guī)范國際國內(nèi)金融交易秩序具有重要而深遠(yuǎn)的意義。
保函使用頻繁 風(fēng)險(xiǎn)隨之加大
獨(dú)立保函在船舶建造行業(yè)是較為常見的一種風(fēng)險(xiǎn)保障工具，為船廠與船東造船履行合同提供基礎(chǔ)支撐。簡單地說，如果某家造船企業(yè)想要接某船東的訂單，但該船東要將造船的預(yù)付款先打入造船企業(yè)，但船東擔(dān)心造船企業(yè)的履約能力，該造船企業(yè)就會(huì)讓某銀行或開立人為他出具保證書，保證只要收到該船東的索款通知和相關(guān)單據(jù)，該銀行或開立人就可直接賠款，賠款之前先不探討該造船企業(yè)是否存在違約行為。也就是說，獨(dú)立保函在船舶建造過程中，起到一個(gè)先賠償后爭議的作用。
船舶建造合同中，合同簽訂后船企要在銀行或開立人開出獨(dú)立保函后，船東才開始支付首筆造船預(yù)付款，船企收到船東首付款，造船合同才正式生效。船舶建立合同獨(dú)立保函之所以重要，主要是因?yàn)楸：梢詫⒃齑瑥S的商業(yè)信用轉(zhuǎn)化成銀行信用，消除了船東的一部分后顧之憂，從而使船東更有信心履行合同。船舶建造中獨(dú)立保函除了具有擔(dān)保功能外，還逐漸增加融資、流通等功能。獨(dú)立保函在保障合同履行的同時(shí)，也給擔(dān)保方即銀行帶來了較大風(fēng)險(xiǎn)。因?yàn)樵齑贤男袝r(shí)間長，市場變化大，突發(fā)性因素多，尤其2008年底國際金融危機(jī)爆發(fā)后，獨(dú)立保函蘊(yùn)藏的風(fēng)險(xiǎn)集中顯現(xiàn)。近幾年來航運(yùn)市場持續(xù)低迷，船市形勢嚴(yán)峻，導(dǎo)致船東不愿接船以此設(shè)定苛刻的船舶質(zhì)量門檻阻止交船，一旦交船延期，船東決定棄船，從而向銀行索要退款和利息。
一旦一方存在欺騙行為，向人民法律申請止付獨(dú)立保函，就是獨(dú)立保函申請人在受益人索兌時(shí)的救濟(jì)機(jī)制?！兑?guī)定》第十三條、十四條、十五條、十六條、十七條明確指出，在獨(dú)立保函受到索兌時(shí)如存在獨(dú)立保函欺詐情形，保函申請人可以提起訴訟或申請仲裁前向人民法院申請中止支付獨(dú)立保函項(xiàng)下的款額。同時(shí)《規(guī)定》確定了獨(dú)立保函獨(dú)立性的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，“內(nèi)資內(nèi)?！豹?dú)立保函的有效性。
規(guī)避風(fēng)險(xiǎn) 加強(qiáng)防范
隨著獨(dú)立保函在船舶交易中頻繁地使用，其帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)也逐漸增大?！兑?guī)定》的出臺(tái)雖然規(guī)范了獨(dú)立保函的審理，但船廠、船東、銀行三方也應(yīng)在主觀上提高風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)。如遇到船東類似惡意棄船這種不道德的商業(yè)行為，船廠和銀行要運(yùn)用法律工具積極在法律層面上予以應(yīng)對。同時(shí)船廠、銀行在合同訂立之前要做好防范工作。
一、了解船東資信：1、了解船東造船的意圖，是船公司的自用、出租，還是投資人投機(jī)造船；2、船東資信和經(jīng)營狀況；3、是合作多年的老客戶還是新客戶；4、可能發(fā)的因素對船東的影響。5、船東商業(yè)風(fēng)格。
二、規(guī)范造船合同：1、造船合同采用的文本，船型及市場狀況；2、合同糾紛的救濟(jì)地；3、合同中技術(shù)質(zhì)量、設(shè)備是否存在蘊(yùn)藏的風(fēng)險(xiǎn)。
三、付款銀行、付款形式、使用的貨幣等。
在國際市場交易中欺詐與反欺詐是在不斷的博弈中，欺詐者往往總是有機(jī)可乘。所以象舟山的船舶企業(yè)，已經(jīng)是具有相關(guān)規(guī)模的船舶出口大戶，在做大生意的同時(shí)，要有專業(yè)的法律人員，要重視造船合同的研究，了解司法救濟(jì)地的法規(guī)及各項(xiàng)有關(guān)造船法律、法規(guī)。要對船廠的廣大職工進(jìn)行法務(wù)培訓(xùn)，提高法律的防范意識(shí)。國外船東之所以在中國造船棄單的比較多，索賠的比較多，除了我們在造船質(zhì)量有欠缺外，我們船企的法務(wù)力量不強(qiáng)，職工法律意識(shí)淡薄，也是一個(gè)較大的因素。其中有一位世界著名的海事律師說過：“打官司，打的是知識(shí)，誰對法律熟悉，應(yīng)用到位，誰就能贏”。（傅智業(yè)）
